Informe de la Comisión de Arbitraje y ADR de la ICC sobre la exactitud de la memoria de testigos de hechos en el arbitraje internacional

En el informe de la Comisión de Arbitraje y ADR de la ICC sobre la exactitud de la memoria de testigos de hechos en el arbitraje internacional, se examina la pertinencia de las cuestiones relacionadas con la memoria en el arbitraje internacional y se exponen algunas medidas que pueden adoptarse para proteger la memoria de los testigos.

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Contexto

En la reunión de octubre de 2015 de la Comisión de Arbitraje y ADR de la ICC, Toby Landau, QC pronunció un discurso titulado “Recuerdos no confiables, recuerdos falsos y testimonio de testigos”. En ese discurso, Toby Landau dio a la Comisión una visión de la ciencia de la memoria humana, destacando su naturaleza frágil y maleable y la facilidad con la que los recuerdos pueden corromperse involuntariamente. A continuación preguntó si las prácticas comúnmente adoptadas para la preparación y presentación de pruebas fácticas de testigos en el arbitraje internacional están potencialmente corrompiendo las mismas pruebas en las que se basan los tribunales para la resolución justa de las controversias.

El discurso de Toby Landau no sólo fue entretenido y estimulante, sino que invitó a la realización de más investigaciones. Si efectivamente existen estos riesgos, ¿qué medidas se podrían adoptar para mejorar el valor probatorio de la prueba de testigos en el arbitraje internacional?

La Comisión decidió aceptar esta invitación y creó el ‘Grupo de Trabajo de la CCI sobre la maximización del valor probatorio de las pruebas de testigos’. Su mandato consistía en examinar la ciencia (con el aporte de eminentes psicólogos especializados en la memoria humana) y la práctica arbitral (con el aporte de miembros del grupo especializados en arbitraje internacional de todo el mundo), con el fin de considerar la posibilidad de modificar las prácticas actuales, o de adoptar enfoques alternativos, a fin de aumentar el valor probatorio de las pruebas de los testigos en el arbitraje internacional, en particular en la medida en que se ven afectadas por la memoria.

Este grupo, iniciado por el antiguo Presidente de la Comisión, Christopher Newmark, y co presidido por el socio de Baker & McKenzie, Ragnar Harbst y el socio de Reed Smith, Jose Astigarraga- se propuso explorar la ciencia detrás del proceso de recuperación de la memoria humana e investigar cómo la práctica arbitral típica puede sesgar la memoria de testigos, lo que resulta en una evidencia menos confiable. Dicho grupo también consideró la posibilidad de introducir cambios en las prácticas arbitrales actuales o de adoptar enfoques alternativos para reducir el riesgo de distorsión de la memoria de los testigos, hacer que las pruebas de los testigos fueran más fiables y que el proceso fuera más eficaz en función de los costos.

Conclusiones del informe

En el presente informe se describe la labor realizada por el Grupo de Trabajo de la CCI sobre la maximización del valor probatorio de las pruebas de testigos, incluido el estudio independiente que encargó la Dra. Kimberley A. Wade del Departamento de Psicología de la Universidad de Warwick en Inglaterra. También se examina la pertinencia de las cuestiones relacionadas con la memoria en el arbitraje internacional y se exponen algunas medidas que pueden adoptarse para proteger la memoria de los testigos.

En el informe se exponen las conclusiones y recomendaciones del Grupo de Trabajo (en la sección VI), que pueden resumirse brevemente así:

a) La ciencia demuestra que la memoria de un testigo honesto que presta declaración en procedimientos de arbitraje internacional puede distorsionarse fácilmente y, por lo tanto, puede ser menos fiable de lo que espera el testigo, el abogado o el tribunal. Una mayor conciencia de las circunstancias en que es probable que se produzca una distorsión de la memoria y las medidas que se pueden adoptar para evitar esa distorsión serán un paso fundamental para todos los participantes en el proceso de arbitraje.

b) Hay muchas medidas (que se detallan en la sección V) que pueden adoptar los testigos, los abogados internos, los abogados externos y tribunales arbitrales para reducir el riesgo de distorsiones de la memoria de los testigos y evaluar mejor el peso que se le debe dar a las pruebas de los testigos a la luz de cualquier distorsión. En algunos casos, sin embargo, esas medidas no serán prácticas, o pueden reducir en lugar de aumentar la exactitud de las pruebas y la eficiencia de su presentación. Por lo tanto, se requiere una evaluación caso por caso (y de un posible testigo por testigo) para determinar qué medidas son apropiadas. En esta medida, debe hacerse una evaluación caso por caso para determinar cuáles de las muchas etapas identificadas en el informe son las más apropiadas para ser utilizadas.

c) Las pruebas de los testigos se presentan en los procedimientos de arbitraje para diferentes fines, muchos de los cuales no se basan en la exactitud de las memorias de estos (como se examina en la sección IV). Cuando la precisión de la memoria de los testigos no es relevante, tampoco lo son las preocupaciones sobre la corrupción de la memoria.

Dado que las pruebas de testigos a menudo desempeñan un papel central en muchos procedimientos arbitrales, este informe tiene por objeto incorporar ciertas falencias en los debates generales a fin de que los profesionales y los tribunales racionalicen mejor los esfuerzos y los costos. El informe también puede servir de base para futuros proyectos de investigación en colaboración con psicólogos y especialistas en arbitraje.

Al comentar el lanzamiento del informe, Christopher Newmark dijo:

“Una vez que se haya digerido y discutido este informe, la comunidad arbitral podrá ajustar sus prácticas para que las pruebas de los testigos no sólo sean más fiables, sino también más eficaces en función de los costos. Eso debería ser una muy buena noticia para las partes que pagan por todo el proceso y que están buscando el arbitraje para producir resultados justos y confiables”.

Traducción: Yibza Castillo y Fabiola Valenzuela, pasantes del CAM Santiago.